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    麻策:工商对花生日记的行政处罚或是在扼杀电商
    发布时间:2019年03月19日 08:52:11

    (网经社讯)今年315,正当各家电商窃喜“侥幸过关”时,上个周末一则“重磅消息”在电商行业“炸开了锅”。

    根据国?#31227;?#19994;信用信息公示系统显示,3月14日,广州市工商行政管理局就广州花生日记网络科技有限公司的传销(直销)违法行为作出处罚决定。行政处罚内容包括:责令整改、罚款,责令处罚150万元人民币,并没收违法所得7306.58万元人民币,合计7456.58万元。这是迄今为止国内社交电商最大一笔罚单,也是我国电商20年历史上屈指可数的“天价罚单”(详见专题:会员层级高达51级 “花生日记”涉嫌传销被罚7456万元)。

    公开资料显示,广州花生日记网络科技有限公?#22659;?#31435;于2017年7月28日,并开始上线运营“花生日记”APP平台,法定代表人为杨仙强。该APP按照消费者喜好、推广费用金额大小等设置筛选条件,主动选择?#24179;?#30456;关商家的商品信息。平台规定只有注册成为花生日记会员,才能登?#38388;?#35272;商品信息。

    广州市市场监督管理局行政处罚决定书显示,早在2018年9月25日对“花生日记”涉嫌传销的违法行为进行立案调查。经查明,从2017年7月28日至2018年9月25日立案期间,花生日记以平台运营商可获取其发展的会员所购买的商品一定比例的佣金为诱饵,发展了多个粉丝数量多、流量大的流量运营公司,作为其分公司(也称之为运营?#34892;模?#20877;由这些分公司去管理运营商,运营商负责发展会员,按照层级提取酬金。

    在上述期间,当事人通过设定“平台(分公司)—运营商—超级会员—超级会员... ...超级会员”的层级式管理架构,采取多层级佣金计提制度和会员升级费用等手段。截止至2018年9月25日,“花生日记”APP平台形成了31530个以运营商为塔尖的金字塔结构,会员总数达21534555人,其中组织结构达到三级及三级以上层级的会员共有21496085人,占了全部会员人数的99.82%,层级最多的链条已经发展至51层。会?#21271;?#21450;全国各省市,收取佣金金额达456744401.69元。

    另据公开资料显示,2018年4月,花生日记完成3000万美元A轮融资,前不久又完成6000万美元A+轮融资;近期完成了海外VIE架构建设,并计划在今年6月完成B轮融资,今年12月计划完成C轮融资。一份疑似花生日记的内部文件透露花生日记还计划2020年在美国纳斯达克上市

    对此,网经社-电子商务研究?#34892;?#29305;约研究员、浙江?#35759;?#24459;师事务所麻策律师从入门费、团队计酬、受害人、行为人等分析花生日记到底是不是传销?社交电商是不是传销?结论是广州市工商局此次针对花生日记的行政处罚,其实是在扼杀电商,没有搞懂这类社交电商背后的商业逻辑,完全是照本宣科式执法。

    首先是关于入门费传销。?#30563;?#27490;传销条例》规定,组织者或者经营者通过发展人员,要求被发展人员交纳费用或者以认购商品等方式变相交纳费用,取得加入或者发展其他人员加入的资格,牟取非法利益的。这花生日记模式中,确实存在交纳费用后获得新资格,并凭此可以关联下线,并借此收益,所以仅?#26377;?#24335;上来看,依照法条似乎确实可以构成入门?#30740;?#20256;销。

    其次是关于团队计酬型传销。?#30563;?#27490;传销条例》规定,组织者或者经营者通过发展人员,要求被发展人员发展其他人员加入,形成上下线关系,并以下线的销售业绩为依据计算和给付上线报酬,牟取非法利益的,这个传销的形式才是唯一以层级定?#28304;?#38144;的,原来的拉人头式传销和入门费式传销,本身并不需要有明显的层级性,只不过在实务它一定会趋向于形成层级性而?#36873;?#33457;生日记中,其上线,特别是运营商,其确实?#36816;?#26377;下线的销售业绩作为依据而获得报酬(直接下线分佣比例更高),所以仅?#26377;?#24335;上来看,依照法条似乎确实也可以构成计酬型传销。

    花生日记经营模式中具体的受害人是谁?如果仔细查看花生日记的运营模式,花生日记本身有提成、运营?#34892;?#26377;提成、运营商有提成、所有的超级会员有提成,在这个链条上,所有的参与者,包括所有的超级会员,都可以获得收益。这种收益和传销中的“零和模式”的不同之处在于,传销中的“零和模式”一定存在,是指有多少收益,就一定存在多少的损失,即一部分(即金字塔中的上层)的收益一定是建立在另一大部分人(下层)的受害损失之上的,而且传销的收益模式一定是不可?#20013;?#30340;,最后会有最终的接盘侠为这个模式买单。所以结论是没有实际受害人。

    行为人是谁?花生日记实?#31034;?#26159;帮助卖家推广商?#32602;?#31561;消费者或买家确认支付购买后,获取佣金收入的推广者的B型淘宝客。就是把花生日记公司从淘宝客联盟中所获得的返佣,除了保留?#32422;?#30340;部分收益外,把其它返佣收益都支付给下线。这个和我们日常朋友圈看到的,分享某类内容付费,?#32422;?#23601;可以获得多少提成没有?#23616;是?#21035;。

    在嫁接淘宝客模式这类社交电商模式中,我们可以看出,在行政处罚书中认定的“平台共产生佣金401935073.49元?#20445;?#20840;部都是来源于淘宝商家主动作出的佣金,而这笔佣金是完全合法合规的。所以,传销模式中所有利益来源全是“?#19978;?#32447;向上级转移而来?#20445;?#32780;在这类电商营销模式中,所有的利益来源,反面是颠倒了180度,即全部都是“直接由上线向下线进行分配?#20445;?#36825;种模式下,要倒霉也只会是金字塔顶端的商家,这就太可笑了。

    花生日记全部从商家获得的返佣,其实全部都是淘宝平台结算给它的“下线”花生日记,而后花生日记再把返?#30563;?#31639;给下线运营商?#32479;?#32423;会员。其中,淘宝平台还从中获得了10%的分成(平台服务费),这部分分成其实和花生日记从佣金401935073.49元中以18%比例获得的平台所得,?#26377;?#36136;上来看没有任何?#23616;?#19978;的区别,两者计算的基数没有不同。在这个条件下,如果仅仅是因为花生日记架构了层级或设置入门费这?#20013;?#24335;,就对淘宝平台和花生日记采取完全不同的处理方式,就不知该如何解读了。

    所以综上来看,广州市工商局此次针对花生日记的行政处罚其实是在扼杀电商,没有搞懂这类社交电商背后的商业逻辑,完全是照本宣科式执法。


    麻策律师认为,三级以上的分销模式已经成为行政处罚的依据。现在朋友圈的销售有各种各样的类型,三级分销一般来说是由商家来展开的,比如说在微商群上面注册一个平台,或者?#32422;?#24320;发一个三级分销平台?#19994;?#24494;信朋友圈中,另外一种所谓的微商是个人代购或者?#32422;?#30340;小店在朋友圈发?#23478;?#20010;广告,这样在广义上也可以看作一种分销。

    传销类似于三级分销的模式,现在有的三级分销混淆了分销与传销的概念,其实只要有拉人头、有层级、有入会门槛的,比如要自行先购买两百或者三百的商品然后发展下线,然后再进行提成,本身已经构成传销。只不过现在法律规定,如果没有构成三级的话可以不作为犯罪处理,但是仍然要受到行政处罚,并处以相应罚款,目前已经有作为行政违法行为进行处罚的先例。

    详见快评原文全文:《【电商快评】“花生日记”罚7456万背后 社交电商为何频触法律红线?

    7月17日,《2019年(上)中国电子商务用户体验与?#31471;?#30417;测报告》发布,已连续第八年发布,被?#30340;謔游?#30005;商315风向标”。报告依据“电子商务消费纠纷调解平台”上半年受理全国195家电商用户真实?#31471;?#22823;数据所得。报告公布了零售电商、跨境电商、生活服务电商、OTA电商、金融科技电商、电商物流服务六份榜单,共计70家电商平台上榜。其中,苏宁易购、拼多多、京东、网易严选、途虎养车、唯品会、网易考拉、携程、分期乐等获“建议下单”评级,贝贝、蜜芽、去哪儿、来分期、转转、毒APP、拼趣多、达令家、马蜂?#36873;?#36716;运四方等获“谨慎下单”或“不建议下单”评级。

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